質(zhì)保金“異化”趨勢盼關(guān)注 五大問題阻礙行業(yè)持續(xù)發(fā)展
發(fā)布時間：
2012-07-19
近年來，工程質(zhì)量保修金出現(xiàn)“異化”趨勢，如預(yù)留比例不合理、返還期限難以確定等亂象，客觀上加劇了承發(fā)包雙方的矛盾，甚至逐漸演變成阻礙行業(yè)持續(xù)發(fā)展的障礙。針對這一問題，記者日前采訪了長期從事建筑工程法律服務(wù)的上海市協(xié)力律師事務(wù)所高級合伙人周月萍律師。她認(rèn)為，就目前工程建設(shè)和司法實踐來看，質(zhì)量保修金存在的主要問題突出表現(xiàn)在五個方面。
問題一：保修金還是保證金——立法概念不統(tǒng)一
周月萍認(rèn)為，《中華人民共和國建筑法》與《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》確立了工程質(zhì)量保修的基本法律制度，但只是一些原則性規(guī)定，并未涉及工程質(zhì)量保修金的概念和具體適用。
建質(zhì)(2005)7號文件《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條規(guī)定：本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金(保修金)(以下簡稱保證金)是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。財建(2002)394號文件《基本建設(shè)財務(wù)管理規(guī)定》第三十四條規(guī)定：工程建設(shè)期間，建設(shè)單位與施工單位進(jìn)行工程價款結(jié)算，建設(shè)單位必須按工程價款結(jié)算總額的5%預(yù)留工程質(zhì)量保證金，待工程竣工驗收一年后再清算。建設(shè)部和國家工商總局聯(lián)合制定的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)之附件三《工程質(zhì)量保修書》中的概念為“工程質(zhì)量保修金”。
周月萍還認(rèn)為，雖然上述“質(zhì)量保修金”和“質(zhì)量保證金”的提法都是指“發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金”，但兩者在本質(zhì)上大不相同，質(zhì)量保證金是指承包人根據(jù)發(fā)包人的要求，在建設(shè)工程承包合同簽訂之前，預(yù)先交付給發(fā)包人用以保證施工質(zhì)量的資金，如果工程質(zhì)量達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)，承包人已經(jīng)交納的質(zhì)量保證金可能會被發(fā)包人沒收，如果工程質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)包人應(yīng)按照合同約定予以返還。此外，質(zhì)量保修金針對的是一種維修義務(wù)而非工程質(zhì)量，即在法律規(guī)定和合同約定的保修期限和保修范圍內(nèi)，工程出現(xiàn)質(zhì)量缺陷時，承包人接到發(fā)包人的通知后應(yīng)及時進(jìn)行維修。而質(zhì)量保證金保證的對象是工程品質(zhì)，一旦工程無法達(dá)到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，在實踐中很可能會被視為違約金而罰沒。
問題二：3%還是5%——留存比例缺乏參照標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第三條，工程質(zhì)量保證金的比例由發(fā)包人與承包人在合同條款中進(jìn)行約定。
《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十四條第(四)項規(guī)定：發(fā)包人根據(jù)確認(rèn)的竣工結(jié)算報告向承包人支付工程竣工結(jié)算價款，保留5%左右的質(zhì)量保證(保修)金，待工程交付使用一年質(zhì)保期到期后清算(合同另有約定的，從其約定)，質(zhì)保期內(nèi)如有返修，發(fā)生費用應(yīng)在質(zhì)量保證(保修)金內(nèi)扣除。
《基本建設(shè)財務(wù)管理規(guī)定》第三十四條規(guī)定：工程建設(shè)期間，建設(shè)單位與施工單位進(jìn)行工程價款結(jié)算，建設(shè)單位必須按工程價款結(jié)算總額的5%預(yù)留工程質(zhì)量保證金，待工程竣工驗收一年后再清算。
《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)中工程質(zhì)量保修書第四條規(guī)定：工程質(zhì)量保修金一般不超過施工合同價款的3%。
周月萍指出，這些規(guī)范性文件提法不一，在法律效力等級上亦無高低之分，這就直接導(dǎo)致建設(shè)單位與施工單位在適用時的無所適從和隨意性，同一工程項目的質(zhì)量保修金會因留存比例的差異性(雙方約定、3%或5%)出現(xiàn)數(shù)十萬甚至幾百萬元的差距。
周月萍分析認(rèn)為，如果以5%來計算，一家施工年產(chǎn)值4億元的建筑企業(yè)，每年光質(zhì)量保修金一項就要占用2000萬元資金，且必須保證凈利潤達(dá)到5%以上才不致出現(xiàn)資金缺口，若凈利潤在5%以下甚至虧損時，施工企業(yè)將遭受極大的資金壓力；而且一些建設(shè)單位會利用自身的強勢地位任意確定質(zhì)量保修金的比例，有的工程質(zhì)量保修金比例甚至高達(dá)20%，在建筑行業(yè)微利經(jīng)營的形勢下，如此比例的質(zhì)量保修金之于施工企業(yè)完全屬于虧本經(jīng)營。這種行為實際上已經(jīng)演變?yōu)樽兿鄩|資，成為壓在施工企業(yè)頭上的一座大山。
問題三：結(jié)算價還是合同價——起算基數(shù)混亂
周月萍指出，《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定質(zhì)量保證(保修)金的計算基數(shù)是工程竣工結(jié)算價款；《基本建設(shè)財務(wù)管理規(guī)定》規(guī)定工程質(zhì)量保證金的基數(shù)是工程價款結(jié)算總額；《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)中工程質(zhì)量保修金的基數(shù)是施工合同價款。因設(shè)計變更、工程量增減等諸多原因，工程竣工結(jié)算價款與合同價款之間往往有較大差距，采用不同的基數(shù)也會造成質(zhì)量保修金交納的混亂。
問題四：2年、5年還是50年——歸期難定
周月萍分析認(rèn)為，綜合《建筑工程質(zhì)量管理條例》和《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》，在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；供熱與供冷系統(tǒng)，為兩個采暖期、供冷期；電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為兩年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。
目前，質(zhì)量保修金返還期限一般與質(zhì)量保修期屆滿相掛鉤，就此通常有兩種觀點：
一種觀點認(rèn)為一項工程或者一棟房子是不可分割的整體，質(zhì)量保修金應(yīng)在所有的期限屆滿后統(tǒng)一支付；另一種觀點認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)各個專業(yè)工程項目的保修期限不同，逐個確定質(zhì)量保修金的返還時間。
對于第一種觀點，按照《民用建筑設(shè)計通則》，“基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限”可長達(dá)50～70年，如果依此標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，那質(zhì)量保修金的返還可謂遙遙無期……萬一該施工企業(yè)幾十年間注銷或者破產(chǎn)，其返還有何意義呢？且建設(shè)單位長期占用資金的巨額利息又當(dāng)如何處理？
第二種觀點表面上看是按照不同專業(yè)工程分別返還保修金，正確理解了法律相關(guān)條款，但事實上卻是機械運用法條的結(jié)果。
問題五：預(yù)扣還是追償——現(xiàn)行保修金制度有失公平
周月萍還對現(xiàn)行工程質(zhì)量保修金制度的公平性問題提出了質(zhì)疑，她認(rèn)為，施工企業(yè)同時承擔(dān)被預(yù)扣質(zhì)保金與法定維修的雙重責(zé)任，義務(wù)過重。約定質(zhì)量保修金的目的是，若保修期內(nèi)發(fā)生了歸責(zé)于施工方的質(zhì)量缺陷，且施工方不履行其保修義務(wù)，那么建設(shè)方可以扣除保修金作為維修和賠償費用，并有權(quán)就超出款項部分向施工方追償。但根據(jù)《建筑法》等規(guī)定，保修責(zé)任是施工方的法定責(zé)任，即使沒有預(yù)留質(zhì)量保修金，建設(shè)方要求施工方承擔(dān)保修責(zé)任的主張仍然能夠得到法律的支持。因此，施工方在被設(shè)置法定責(zé)任之外，還要被留置一部分工程款，有失公允。這是其一。
其次，建設(shè)工程既受工程成品質(zhì)量水平的影響，也與業(yè)主是否合理使用、勘查設(shè)計問題等息息相關(guān)。但是現(xiàn)在關(guān)于工程維修的規(guī)定大多針對施工企業(yè)，片面強調(diào)施工方的責(zé)任而忽略了勘查設(shè)計中的問題和后期使用不當(dāng)造成的缺陷，但凡工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，施工企業(yè)就變成了“眾矢之的”。
再次，建設(shè)單位支付預(yù)留質(zhì)保金的方式通常都在“質(zhì)保期滿后無息返還”，這就相當(dāng)于長期占用施工方工程款、坐享利息收益，而施工方不僅損失了利息收益還要承受現(xiàn)金流大大減少的壓力，甚至有人戲稱質(zhì)量保修金是業(yè)主變相拖欠工程款的“殺手锏”、也是掣肘施工方的“緊箍咒”……
第四，質(zhì)量保修金唯獨針對建筑企業(yè)收取，無論是日常消費還是制造生產(chǎn)，需保修的產(chǎn)品很多，但質(zhì)量保修金制度單單針對建筑企業(yè)設(shè)置，顯然缺乏公平性。
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